作者：欧睿言
作者单位：爱尔兰ALG律师事务所（环球律师事务所合作律所）
简介
爱尔兰是飞机融资和租赁结构的核心所在地，也是许多国际顶级飞机和发动机出租人的总部所在地。除了极具吸引力的税收政策，高素质和经验丰富的航空专业人才以及作为一个司法管辖区的其他许多优势外，很多中国的租赁公司和航空公司优先考虑选择爱尔兰作为其飞机融资和租赁管辖结构交易架构的司法管辖地是因为在爱尔兰设立公司非常简便且成本经济，并且拥有对债权人友好的法制环境。采用爱尔兰结构有利于吸引低成本融资，并且公司还可以受益于爱尔兰优秀的避免双重征税条约体系。通常，融资和租赁交易使用新成立的爱尔兰公司构建交易结构，这种公司一般称为特殊目的工具（SPV）或特殊目的公司（SPC）。
什么是SPV？
SPV是新设立的一个公司，通常是私人有限责任公司，这种公司类型是爱尔兰法律项下的标准公司。它是为了特定交易而特别设立的，通常仅拥有或者出租少量的飞机或发动机。使用SPV是为了安抚贷款人，公司没有先前存在的债务或义务。一般来讲，SPV要么是借款人/出租人的子公司，要么以孤儿公司的形式设立。
什么是孤儿公司？
爱尔兰孤儿公司以普通的有限责任公司的形式设立，但其股份则由指定的股份受托公司根据一份信托声明以信托方式为爱尔兰慈善目的而持有。爱尔兰有许多专业的股份受托人，他们通常以公司服务提供商的身份提供服务。信托声明为爱尔兰慈善团体在公司股份上设立一项单纯信托，这意味着股份受托人是孤儿公司的法定所有人，而慈善团体则是孤儿公司的受益所有人。
虽然孤儿公司的最终受益人是爱尔兰慈善团体，但采用这种结构进行的交易却通过在相关文件中作出的承诺为贷款人或出租人就公司及其资产提供所需的充分的控制和保护。采用这种方式设计交易和文件，公司资产（比如飞机）将不会归于慈善团体，只有在交易结束时进行的公司清算后的剩余金额才归于慈善团体。中国航空公司或租赁公司可以采用以下方式从孤儿公司获取资产：
a) 在飞机上设立选择权，以便中国租赁公司在交易结束时可以获得飞机。
b) 飞机以融资租赁方式出租给航空公司，从而使得航空公司在交易结束时购买飞机。
c) 与中国租赁公司之间达成贷款协议，以便从其获得本金和利息。
爱尔兰公司服务提供商将以公司股份受托人的身份提供服务。作为其与公司签署的公司服务协议项下的一般公司管理服务的一部分，其所提供的公司董事通常也是专业的非执行董事。
孤儿SPC要求有两名董事（必须为自然人）和一名公司秘书（可以为公司）。最低出资要求为1欧元/美元。出资可以采用任何币种（包括人民币），并至少由股份受托人持有一份已发行股份。公司秘书应当由一个熟悉爱尔兰公司秘书职责的自然人或公司担任，以确保公司遵守爱尔兰公司法，通常会指定专业秘书担任该职。董事可以是中国人，但必须注意，根据爱尔兰公司法，至少一名公司董事应由爱尔兰居民担任，否则，将需要在公司注册处备案一份保证书，而且，基于税务原因，通常大多数董事由爱尔兰居民担任。
为何/何时使用孤儿公司？
孤儿结构越来越受欢迎，并且不再是仅在出口信贷商支持或认定的交易中要求使用该结构。出口信贷商交易包含了政府背景支持的飞机融资，例如，欧洲出口信贷商例如CoFace或者Euler Hermes为空客飞机提供的购买和融资支持。.该结构被用于贷款人要求借款人与其集团的其他成员进行破产隔离的情形，比如飞机出租人。通过简单的条款，破产隔离就可以保护孤儿借款人免于卷入主要经营集团的破产当中。孤儿SPC与交易的任何其他各方均无关联，因而得以不受任何其他各方的破产的影响。
在交易的结构中运用孤儿SPCs的意义在于，必须确保在交易结束清算时，孤儿SPC的收入将归于指明的慈善目的。这就需要确保孤儿SPC的资产在交易结束时能够从孤儿SPC转出。例如，孤儿SPC将在取得飞机后，以融资租赁方式租赁给航空公司在融资交易结束时飞机的所有权将转移给航空公司。
孤儿SPC将以很多方式得到免于破产的保护，包括承诺限制公司经营特殊交易，有限追索和不起诉承诺，隔离承诺，并且这样的交易设计，目的在于确保一旦出现到期债务，孤儿SPC总是处于能够及时清偿债务的地位。确保孤儿SPC始终有偿付能力，保障了公司免于进入资不抵债程序，例如爱尔兰法律项下将导致结构破坏的审查官程序。
特殊目的承诺
通常，交易文件将规定，孤儿SPC受特殊目的公司承诺的限制，例如：
a) 公司业务经营范围受交易文件要求的限制；
b) 除了文件中提及的债务，公司不得产生任何进一步债务；
c) 未经担保受托人/贷款人同意，公司不得采取特定行动。
独立承诺
孤儿SPC还受限于独立承诺，它将承诺，以独立于交易其他各方的主体的身份开展业务，并在任何时候清晰表明不与交易的任何其他方产生关联关系。以下是加入文件中一些常见的独立承诺：
a) 保持账簿和记录独立于任何其他人士或主体；
b) 保持账户独立于任何其他人士或主体；
c) 以其自身名义开展其业务；
d) 保持独立的财务报告；
e) 以其自有资金偿付其债务；
f) 遵守所有组织性手续；
g) 合理拨付办公场地分摊费用的日常开支;
h) 使用独立的办公文具、发票和支票；
i) 保持作为一个独立的主体；以及
j) 纠正所知悉的任何关于其独立性的误解。
有限追索和不诉讼
为保护孤儿SPC的偿付能力，交易中公司的所有债权人将同意限制其针对孤儿公司进行的对孤儿公司资产的追索，并将同意不请求对孤儿公司的清算、停业、接管或监管。
典型的孤儿信托结构
（完）
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欧睿言：爱尔兰ALG律师事务所合伙人。（E-mail: mobrien@algoodbody.com）
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刘学梅：环球律师事务所合伙人。（E-mail: may.liu@glo.com.cn）
